Банковская гарантия как способ обеспечения обязательств
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Банковская гарантия как способ обеспечения обязательств». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Одно из основных направлений деятельности любого банка – выдавать кредиты клиентам на различных условиях. При этом риск очень высок: заемщик может просто перестать покрывать свой долг. В таком случае гарантами выплаты становятся: имущество, предложенное в залог, либо поручители. Однако сегодня существует более удобное решение – оформление банковской гарантии (БГ).
Что такое банковская гарантия?
Это соглашение, или письменное обещание финансовой организации, что долг клиента будет стопроцентно выплачен, даже если он перестанет соблюдать взятые на себя обязательства.
В таком случае тот, кто гарантирует выплату (банк) именуется гарантом.
Тот, за кого даётся письменная гарантия (клиент банка) – принципал.
Тот, кто получит эту гарантию – бенефициар.
К этим терминам мы ещё вернёмся чуть позже. Ну а пока давайте разберёмся, как работает банковская гарантия, и кому вообще она выгодна.
Независимая гарантия по 44-ФЗ
Независимая гарантия по 44-ФЗ существенно отличается от всех остальных гарантий. Закупки по 44-ФЗ проводятся для бюджетных учреждений разных уровней от государственных до муниципальных. В законе описана каждая процедура, определён закрытый перечень процедур для заказчиков: запросы котировок, аукционы, конкурсы, закупки у единственного поставщика, и каждая из процедур прописана подробнейшим образом.
Обеспечение заявки или исполнения контракта — обязательное требование на торгах по 44-ФЗ. Обеспечение может предоставляться в виде денег или независимой гарантией
Требования к независимой гарантии определены в статье 45 Закона №44-ФЗ. Также законом определено, что выдавать гарантии могут банки и региональные гарантийные организации, включённые в соответствующие Перечни, размещённые на сайте Минфина России.
Поставщику необходимо отслеживать эту информацию, иначе при её отсутствии гарантия не будет считаться действительной.
Проверка банковской гарантии поставщиком
Банковская гарантия — самый удобный способ обеспечения гарантийных обязательств поставщика перед заказчиком. Этим часто пользуются мошенники и выдают недействительные банковские гарантии. Обман раскрывается обычно только тогда, когда заявку на участие в торгах отклоняют или заказчик отказывается подписывать контракт. Чтобы этого избежать, можно проверить подлинность банковской гарантии самостоятельно.
На этапе оформления гарантии следует обратить внимание на следующие факторы.
- Долги организации-гаранта. При заключении договора с должником есть риск, что должник превратится в банкрота.
- Маленький список документов для получения банковской гарантии. Обычно гарант запрашивает много документов, подтверждающих финансовую стабильность принципала. Если гарантию выдают по одному-двум документам, велика вероятность, что гарантия недействительна.
- Низкая стоимость банковской гарантии. Гарант зарабатывает на комиссии за выдачу гарантии. Обычно комиссия составляет 5-10% от суммы обеспечения. Но единой формулы нет — у каждого банка свой способ расчёта.
Выдача банковских гарантий относится к банковским операциям (п. 8 ст. 5 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 «О банках и банковской деятельности»).
При этом расходы, связанные с оплатой услуг банков могут учитываться либо:
а) в составе прочих расходов, связанных с производством и реализацией (пп. 25 п. 1 ст. 264 НК РФ) либо
б) в составе внереализационных расходов как затраты на осуществление деятельности, непосредственно не связанной с производством и (или) реализацией (пп. 15 п. 1 ст. 265 НК РФ).
Таким образом, организация вправе самостоятельно определить, к какой именно группе она отнесет расходы на оплату услуг банка по предоставлению банковской гарантии согласно п. 4 ст. 252 НК РФ.
Как получить банковскую гарантию
Выплата средств банковской гарантии происходит по условиям заключенного договора. Чаще всего основная часть средств выплачивается клиенту в виде аванса, а остаток может делиться на несколько платежей. Если принципал является постоянным клиентом банка и не вызывает сомнений в финансовой состоятельности, банк может пойти ему навстречу и выдать гарантию без предварительного получения оплаты комиссии.
Поиском подходящего банка можно заняться самостоятельно. Нужно будет сравнить предложения кредитных организаций, чтобы выбрать лучший вариант. Хорошее подспорье в данном процессе — это онлайн-агрегаторы. На Финакс можно за пару кликов изучить предложения от 30+ банков без лишних усилий и временных затрат, подать заявку и получить одобрение.
Финальным этапом сделки является выдача банковского поручительства в документальном формате. Клиент получит гарантию в бумажном или электронном виде. Для государственных закупок подходит только электронный вариант, который можно легко проверить.
Банковская гарантия: надежный инструмент обеспечения
Банковская гарантия, как способ обеспечения обязательств, представляет собой поручительство гаранта, в качестве которого выступает банк, страховая и кредитная компания, составленное на бумажном носителе. Суть этого документа заключается в том, что банк принимает на себя часть обязательств по контракту клиента. При невыполнении последним условий договора, или наступлении форс-мажорной ситуации, кредитно-финансовое учреждение обязуется выплатить деловому партнеру своего клиента определенную сумму денежных средств. Благодаря позиционированию себя в качестве надежных деловых партнеров представители крупного, малого и среднего бизнеса получают возможность заключать договора с крупными компаниями и уверенно продвигаться на отечественном рынке.
Как и где можно купить банковскую гарантию
Основные правила по выдаче и покупке банковской гарантии отражены в § 6 главы 23 ГК РФ (статьи 368-379). В соответствии с ними, выдачу банковских гарантий может осуществляться со стороны банков или других финансово-кредитных учреждений. В некоторых случаях также можно купить гарантию не в банке, а в страховой компании.
Если банковская гарантия приобретается в банке, то можно считать, что, по сути, она является кредитным продуктом. Это приводит к тому, что клиенту потребуется собрать большое количество документов, открыть счет в банке, предоставить залог, и только через 2-3 недели он получит возможность приобрести банковскую гарантию. Но этот процесс всегда можно сократить и упростить в несколько раз, доверив получение банковской гарантии специализированной организации-оператору.
Принципал, бенефициар, гарант — кто это
В нашем примере есть три действующих лица — строительная компания, больница и банк. Давайте разберемся, какие у них роли.
Строительная фирма — принципал. Принципал обращается в банк, чтобы тот гарантировал выполнение его обязательств. Принципала иногда еще называют аппликантом.
Больница — бенефициар. Бенефициар получит выплату от банка по гарантии, если принципал нарушит условия договора, например, не уложится в сроки.
В нашем случае бенефициар — заказчик, а принципал — подрядчик. Но так бывает не всегда.
Рассмотрим еще один пример. Юрий — владелец крупного ресторана — хочет расширяться и обращается к строительной компании, чтобы сделать ремонт в новом помещении. Оплатить ремонт Юрий сможет через пару месяцев, когда ресторан начнет приносить прибыль. Тогда он оформляет банковскую гарантию. Так банк оплатит строительной компании ремонт, если Юрий не сделает этого спустя два месяца после открытия ресторана. В этой ситуации в роли принципала выступает заказчик, а в роли бенефициара — подрядчик.
В любом из приведенных примеров банк является гарантом. Он выдает бенефициару документ, в котором обязуется заплатить, если принципал не выполнит своих обязательств. Гарантом может быть не только банк, но и другая кредитная или страховая организация. По этой причине банковскую гарантию еще называют независимой.
Говоря простыми словами:
Банковская гарантия по сути похожа на страховку. Это соглашение, по которому банк обязуется выплатить задолженность по договору, если клиент не исполнит свои обязательства перед другой стороной сделки.
Например: фермер хочет купить современный уборочный комбайн. Но оплатить его он сможет лишь тогда, когда урожай будет собран, переработан и продан. Продавец техники требует аванс, но изымать такую сумму из оборота на несколько месяцев фермеру невыгодно. Он обратился в свой банк и получил гарантию. По условиям гарантии банк погасит долг своего клиента, если тот не сможет рассчитаться с продавцом техники до конца осени.
То есть, когда сделка обеспечена банковской гарантией, в ней участвуют 3 стороны:
1. Клиент банка, который запросил гарантию — принципал.
3. Банк, который выдал гарантию — гарант.
Какой должна быть банковская гарантия с точки зрения законодательства?
Постановлением Правительства РФ «О банковских гарантиях…» от 08.11.2013 № 1005 утверждены дополнительные требования к рассматриваемой мере обеспечения. Так, банковская гарантия должна быть:
- Безотзывной, что означает невозможность для банка отозвать ее до истечения срока, на который она предоставлялась.
- Составленной в форме письменного или электронного документа. Электронный документ подписывается электронной цифровой подписью, принадлежащей должностному лицу банка, имеющему право действовать от имени банка и выдавать такие гарантии. В случае выдачи письменного документа более чем на 1 листе, каждый лист должен иметь порядковый номер.
- Предусматривающей возможность требования выплаты денежной суммы в случае неисполнения (ненадлежащего исполнения) контракта иным лицом, нежели первоначальным бенефициаром, при изменении заказчика в процессе исполнения контракта.
Если документ, на основании которого оформляется гарантия, состоит из нескольких листов, он сшивается, скрепляется подписью и печатью должностного лица банка, уполномоченного действовать от его имени в данных правоотношениях.
Примечание: указанный перечень требований не является исчерпывающим, т. к. дополнительные условия могут содержаться и в документации о закупке. Гарантия же должна соответствовать предъявляемым к ней требованиям в полном объеме.
Возврат банковского обеспечения при досрочном выполнении контракта
Правовую базу для этого вопроса составляют несколько нормативных актов:
- Федеральный закон от 05 апреля 2013 года № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе).
- Первая часть Гражданского кодекса РФ.
- Постановление Правительства РФ от 08.11.2013 № 1005 «О банковских гарантиях, используемых для целей Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»» (далее – Постановление №1005).
Можно ли изменить срок банковской гарантии?
Время, в течение которого банковская гарантия будет актуальна, указывается в ее тексте. Но в некоторых случаях срок действия БГ можно изменить:
- Продлен срок исполнения госзаказа и БГ не укладывается в эти временные рамки. В этой ситуации следует обратиться в банк, ее выдавший, и продлить гарантию на необходимый период. Берется новая (измененная) дата окончания договора и к ней добавляется минимум 1 месяц, как указано в 44-ФЗ.
- Контракт выполнен быстрее указанного срока. В этом случае срок БГ можно уменьшить. Для этого необходимо вернуть документ в банк. Некоторые банки возмещают поставщикам часть уплаченной комиссии.
- Если контракт является долгосрочным, и поставщик будет выполнять работы несколько лет, то банк может порекомендовать оформить гарантийное поручительство на 1 год и продлевать его раз в год. Данное условие указывается в тексте безотзывной банковской гарантии.
Таким образом, есть много нюансов при оформлении банковской гарантии.
Пример расчета периода действия
Приведем наглядный пример, как рассчитать срок действия банковской гарантии по 44 ФЗ при обеспечении контракта.
Шаг 1. Рассчитываем общее время действия договора. Пусть по соглашению сторон госконтракт действует до конца года заключения — до 31.12.2020.
Шаг 2. Устанавливаем предельный период выполнения работ. В этом блоке стороны договорились о том, что работы закончатся 09.11.2020.
Шаг 3. Определяем гарантийный период на результат реализации контракта. Он составляет 12 месяцев с момента подписания акта выполненных работ. Акт подписан обеими сторонами в установленный день — 09.11.2020.
Шаг 4. Рассчитаем срок действия банковской гарантии по 44 ФЗ при обеспечении контракта. Страховка действует до 09.12.2020.
Шаг 5. Выявим период обеспечения гарантийных обязательств по госконтракту. Банковское поручительство распространяется на все результаты выполненных работ до 10.12.2021.
Условия банковской гарантии по 44 ФЗ: размер, срок действия
Размер и срок банковской гарантии по 44 ФЗ, используемой при проведении госзакупок, определяется исходя из вида документа. Перечень требований к БГ, предоставляемых поставщиком ТРУ, госзаказчик указывает в закупочной документации.
Банковская гарантия обеспечения заявки предполагает выплату суммы в размере от 0,5% до 5% НМЦК. Период действия БГ должен заканчиваться не менее чем через 2 месяца с последнего дня приема заявок от участников торгов. Заключение договора с банком проводится перед подачей компанией или индивидуальным предпринимателем заявки на участие в госзакупке.
Банковская гарантия исполнения контракта предусматривает гарантийную сумму в размере от 0,5% до 30% НМЦК. Также гарантийная сумма может равняться сумме авансового платежа, размер которого не может превышать 50% НМЦК.
Период действия БГ должен заканчиваться не раньше, чем через 30 дней с даты исполнения представителем бизнеса контрактных обязательств перед госзаказчиком. Заключение договора с банком о предоставлении гарантии должно быть осуществлено в течение 5 дней (календарных) с момента публикации госзаказчиком договора на ЭТС.
Банковская гарантия исполнения гарантийных обязательств допускает гарантийную сумму в размере не более 10% НМЦК. Договор БГ оформляется в период между заключением контракта с госзаказчиком и подписанием акта о приемке. Период действия документа зависит от вида поставляемых ТРУ.
Почему банки отказывают в выдаче гарантий
Выдача БГ осуществляется банками на основании внутренних положений, содержащих критерии оценки клиентов и перечень требований. Разработка положений осуществляется каждым банком самостоятельно. Если обратившийся в банк представитель бизнеса не соответствует нормативным показателям, в выдаче БГ будет отказано.
Наиболее частыми причинами отказа в оформлении документа являются:
- подача неполного пакета документов;
- размер контракта и сумма банковской гарантии по 44 ФЗ не соответствуют масштабу деятельности субъекта предпринимательства;
- плохие показатели финансовой отчетности;
- убыточная деятельность;
- испорченная репутация и плохая кредитная история;
- высокая кредитная нагрузка;
- отсутствие опыта исполнения госконтрактов;
- наличие задолженности перед бюджетом;
- начата процедура банкротства, ликвидации;
- короткий период деятельности (недавно зарегистрированные юридические и физические лица).