Если поставщик просрочил поставку. Что делать Заказчику?
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Если поставщик просрочил поставку. Что делать Заказчику?». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
В условиях экономической нестабильности не все компании могут исполнять свои обязательства вовремя. Однако предпринимательская деятельность предполагает риски, и надлежащее исполнение зависит, прежде всего, от добросовестности должника. Ведь если возникли проблемы, всегда можно попытаться договориться с кредитором, который, скорее всего, поймет ситуацию и пойдет навстречу (даже в сфере госзаказа). Благо, закон предусматривает для этого достаточно способов: можно заключить дополнительное соглашение о рассрочке, предоставить отступное и т.д.
Возможность уменьшения неустойки не означает, что она может быть снижена до нуля, вследствие чего должник вообще будет освобожден от какой-либо ответственности. Объяснение этому очень простое: неправомерное пользование чужими деньгами не должно быть для должника более выгодным, чем правомерное (п. 75 Постановления). В свое время Пленум ВАС РФ в абз. 2 п. 2 постановления от 22.12.2011 № 81 «О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации» определил минимальную границу в размере двукратной ставки рефинансирования, ниже которой судам не рекомендуется снижать неустойку.
Очевидно, эти разъяснения направлены в первую очередь на защиту интересов добросовестного кредитора, а не просрочившего должника. Тем не менее это лишь рекомендации, т.к. закон не обязывает суды снижать неустойку именно до двукратного размера ставки рефинансирования или иного определенного размера.
Степень несоразмерности заявленной неустойки последствиям нарушения обязательства – категория оценочная. Она не имеет четких критериев (постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 11.12.2014 № 10АП-13280/2014 по делу № А41-35337/14). Например, суд при принятии решения о неустойке может учесть длительность просрочки.
В большинстве случаев размер снижения неустойки судьи определяют произвольно, не основываясь на каких-либо критериях несоразмерности. Это наглядно доказывают два следующих постановления, вынесенных разными судами. Любопытно, что в рассмотренных делах было очень много общего:
- истец и ответчик по ним – одни и те же компании;
- споры возникли из идентичных договоров;
- исковые заявления поданы в один и тот же день;
- ответчик просил о снижении неустойки, однако расчет не оспаривал.
Уменьшение неустойки после ее перечисления
В бизнесе встречаются случаи, когда должник в досудебном порядке удовлетворяет требования кредитора о выплате неустойки. Но спустя какое-то время должник может посчитать, что переплатил. Тогда встает вопрос о возможности уменьшения уплаченной неустойки и возврате части суммы.
В п. 79 Постановления закреплено положение о возможности применения ст. 333 ГК РФ только в двух случаях:
- сумма была списана в безакцептном порядке;
- перечисление не было добровольным. Например, неустойка уплачена под влиянием действий или выраженных намерений кредитора, злоупотребляющего своим доминирующим положением. Если же должник не сумеет доказать, что перечисление неустойки не было добровольным, уменьшить неустойку будет невозможно (постановление ФАС Московского округа от 03.06.2013 по делу № А40-130162/12-150-1070).
Видимо, именно судам следует пресекать недобросовестное поведение должников и обеспечивать защиту кредиторов, в том числе путем взыскания неустойки в достаточном для этого размере. Но расчет кредитором неустойки должен быть добросовестным и соразмерным. Например, в Великобритании суды для этого анализируют сложившиеся между сторонами отношения, специфику бизнеса, соотношение переговорных возможностей, цель установления неустойки и другие обстоятельства дела. А Верховный суд Великобритании придерживается четкой позиции невмешательства в вопросы о начислении неустойки, включенные в договоры профессиональных и относительно равноправных участников оборота.
Российские суды всего этого не учитывают (иногда банально в силу загруженности) и обычно никак не обосновывают свои решения. Тем не менее нельзя не отметить положительные тенденции судебной практики. Все чаще в коммерческих спорах суды взыскивают с должников неустойку в полном размере, который нередко превышает сумму основного долга. Несомненно, такая практика будет способствовать повышению предсказуемости судебных решений и стабильности гражданского оборота.
Действия заказчика при просрочке поставщика
Соответственно, при просрочке поставщиком поставки товара заказчик должен
- установить факт просрочки поставки товаров
- определить стоимостной эквивалент товаров, поставленных с просрочкой
- определить, на какое количество дней допущена просрочка (при этом для разных товаров из ассортимента количество дней просрочки может быть различным. Например, предметом контракта является поставка до 1 сентября 15 ноутбуков. Из них: 5 ноутбуков поставлены и приняты заказчиком 30 августа (просрочки нет), 3 – 7 сентября (просрочка – 6 дней), 5 – 11 сентября (просрочка – 10 дней), еще 2 – 20 сентября (просрочка – 19 дней). Соответственно, по каждому товару, поставленному с просрочкой, размер пеней будет считаться отдельно, исходя из количества дней просрочки его поставки)
- исчислить пени, подлежащие уплате поставщиком
- направить поставщику требование об их уплате
- отразить начисленные пени в реестре контрактов (если сведения о данном контракте включены в реестр контрактов)
- предпринять меры по фактическому взысканию начисленных санкций.
Идеальная ситуация – если поставщик добровольно перечислит сумму пеней заказчику. На это идут очень немногие поставщики. Соответственно, заказчику необходимо самому, в одностороннем порядке, предпринять меры по фактическому взысканию суммы начисленных санкций. Возможны несколько вариантов:
- удержание суммы начисленных санкций из стоимости обязательств, подлежащих уплате заказчиком поставщику
- обращение взыскания на обеспечение исполнения контракта
- обращение в арбитражный суд с исковым требованием об уплате пеней – самый долгий путь
Как составлять договор поставки
Основное положение договора, которое должно быть согласовано в договоре поставки, это его предмет, то есть подлежащий поставке товар. Конкретнее – его наименование, количество и отличительные признаки, которые помогут безошибочно и однозначно идентифицировать товар, что является критичным для разрешения спора.
Размытые формулировки могут послужить основанием для признания договора незаключенным, или как минимум существенно усложнить доказывание в суде. Кроме того, крайне желательно согласовать конкретный срок поставки, иначе суд может расценить договор в качестве договора купли-продажи, а не поставки, а в этом случае применяются другие нормы законодательства и другие меры ответственности.
Некоторые аспекты судебной практики в отношении закупок по 44-фз
Мы поставляем товар. Обычный — оборудование, никакой там бесперебойности или для обеспечения жизнедеятельности. Никаких скорых помощей или лекарств. Не первый раз встречаюсь — зак пишет : «срок поставки — в течение 24 часов с момента получения заявки от заказчика» Это что за срочность такая? Жалобил тут сроки поставки — «в течение 2-х рабочих дней после заключения контракта».
- не допускается введение в закупочную документацию характеристик возможных производителей товара и/или участников закупочных процедур, а также требований к деловой репутации участников закупки, наличию или отсутствию у них производственных мощностей, трудовых или финансовых ресурсов (ч. 3).
- В процессе торгов запрещена деятельность, способная привести к ограничению конкуренции (ч. 1 ст. 17 ФЗ № 135).
- Отдельно наложен запрет на ограничение доступа к участию в торгах, если на стороне организаторов или заказчиков выступают исполнительные органы власти федерального или регионального уровня, государственные внебюджетные фонды либо если торговые процедуры совершаются для размещения заказов для госнужд (ч. 2 ст. 17 ФЗ № 135).
- Запрещены любые иные действия, ограничивающие конкуренцию, так как приведенный в ст.
СРОКИ, ПРЕДУСМОТРЕННЫЕ ГРАЖДАНСКИМ КОДЕКСОМ
Первое что стоит помнить, это общее правило о том, что если в законе прямо не указано на то, что исчисление срока производится в рабочих днях, то имеются ввиду календарные дни.
Из этого следует, например, то что разъяснения положений аукционной документации в рамках 44-ФЗ, должны быть опубликованы в течении двух календарных дней с момента поступления запроса на разъяснения.
И это прямое прочтение 44-ФЗ.
Однако, согласно статьи 2 44-ФЗ, положения Гражданского кодекса являются основанием для действия норм Закона о контрактной системе. А статья 193 Гражданского кодекса говорить о том, что если окончание срока попадает на нерабочий день в организации, то срок переносится на её первый рабочий день.
И тогда, если запрос поступил в адрес Заказчика в пятницу, то ответив в понедельник, заказчик действует правомерно.
Необходимость установления прямой ответственности изготовителя
Разрешение рассмотренной выше проблемы может быть достигнуто в результате установления прямой ответственности изготовителя товара как виновного лица. Характерно, что некоторые ученые, в частности Н.И. Клейн , рассматривают установление прямой ответственности изготовителя за поставку товаров ненадлежащего качества (либо товаров с недостачей) как альтернативное разрешение проблемы оперативного привлечения виновной стороны к ответственности. Другим подходом, как было сказано выше, является рассмотрение в одном процессе прямых и регрессных требований. Однако предпочтительным было бы внесение изменений в нормы материального права, регулирующие ответственность по договору поставки.
Клейн Н.И. Договор поставки по Гражданскому кодексу Российской Федерации // Вопросы правоприменения. Судебно — арбитражная практика Московского региона. 2002. N 3. С. 23.
В связи с изложенным рассмотрим следующий пример из арбитражной практики.
Товарищество с ограниченной ответственностью «Универмаг «Ю-ный» обратилось в Арбитражный суд Саратовской области с иском к ООО «С» о взыскании убытков. Решением, оставленным без изменения постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа, в удовлетворении иска отказано. В протесте заместителя Председателя ВАС РФ предлагается названные судебные акты отменить, дело направить на новое рассмотрение. Рассмотрев протест, Президиум ВАС РФ не нашел оснований для его удовлетворения.
Как следует из материалов дела, ТОО «Универмаг «Ю-ный» реализовало по договорам розничной купли — продажи холодильники, полученные от производственно — коммерческого предприятия «П» в соответствии с договором поставки.
В период гарантийного срока эксплуатации потребителями были обнаружены недостатки товара. По их требованиям продавец возместил расходы на исправление недостатков, а одному из потребителей безвозмездно устранил дефекты.
Ответственность сторон по договору поставки за действия третьих лиц
Другая проблема в рамках ответственности без вины — ответственность сторон по договору поставки за действия третьих лиц (покупателя — за действия получателя, поставщика — за действия перевозчика).
В.В. Витрянский называет еще один конкретный пример ответственности должника по договору поставки за действия третьего лица — изготовителя продукции, когда исполнение по поставке продукции возложено на изготовителя товаров . Как правило, данное соглашение заключается между изготовителем и поставщиком при транзитных поставках, по которым товары доставляются покупателю не со склада торговой организации (поставщика — посредника), а непосредственно от производителя .
Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая. Общие положения. М.: Статут, 1999. С. 630.
КонсультантПлюс: примечание.
Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского «Договорное право. Общие положения» (Книга 1) включена в информационный банк согласно публикации — М.: Издательство «Статут», 2001 (издание 3-е, стереотипное).
Мосин Е.Ф. Условия об отправителях и получателях грузов в договорах поставки товаров транзитом // Финансовые и бухгалтерские консультации. 2001. N 4 (апрель).
Возложение ответственности по договору поставки на покупателя за вину получателя, не принявшего товар, или на поставщика за вину изготовителя, не поставившего товар вопреки соглашению, представляется обоснованным.
Получатель действует не в правовом вакууме — между ним и покупателем существуют определенные отношения, например агентский договор. В итоге покупатель может предъявить иск к получателю продукции за нарушение договорных обязательств перед ним и взыскать все причитающееся с данного виновного лица. Таким же образом урегулированы отношения между поставщиком и перевозчиком, а также между поставщиком — посредником и изготовителем, если обязанность по передаче товара возложена на последнего по взаимному соглашению.
Взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами
Эти проценты установлены ст. 395 ГК РФ и начисляются на сумму только денежной задолженности. Поэтому в случае просрочки поставки такие проценты могут взыскать только покупатели, которые сделали предоплату и вследствие просрочки поставщика отказались от товара.
Смысл начисления процентов по ст. 395 в следующем: поставщик не выполнил обязательство, но предоплату получил, а значит, с даты просрочки поставки он пользуется деньгами неправомерно. Но гражданское право России предполагает, что не бывает ничего бесплатного, в том числе пользования деньгами, которые фактически были получены безвозмездно, без встречного предоставления.
Поэтому согласно п. 3 ст. 487 ГК РФ, когда продавец, получивший предварительную оплату, не доставляет товар в установленный срок, у покупателя возникает право выбора: потребовать доставить оплаченный товар или предъявить требование о возврате денег.
Условие о сроке поставки товара может быть по-разному сформулировано в договоре. Например, если контракт заключен с условием его исполнения к определенному сроку, покупатель вправе отказаться от принятия и оплаты товара, поставленного с просрочкой, без специального сообщения об этом поставщику. Среди последствий нарушения срока поставки товара наибольший интерес в плане практического применения вызывает взыскание убытков в виде разницы между ценой, установленной договором поставки, и фактической ценой, по которой покупатель приобрел недостающий товар на рынке. Если вследствие нарушения графика поставки сырья покупатель понес убытки в виде упущенной выгоды, доказать их будет нелегко (следует взять на вооружение примеры из арбитражной практики по аналогичным случаям).
Предмет поставки и почему он так важен
Как уже было сказано выше, предметом договора поставки являются исключительно товары, работы или услуги, предназначенные для коммерческого использования. При этом характер этих товаров, работ и услуг законодательство дополнительно не оговаривает. Важное значение в таком соглашении имеет роль поставщика. Именно он является ответственным лицом за правильное определение характера предмета договора. Дело в том, что такая продажа всегда признается оптовой, даже если по договору была поставлена всего одна единица товара. Поэтому у продавца нет права применять такие специальные режимы налогообложения, как патентная система или единый налог на вмененный доход (ЕНВД). При этом ни поставщик, ни иные лица не должны контролировать, как именно покупатель будет применять приобретенные по соглашению товары: в личных целях или в предпринимательской деятельности.
Бухгалтерский учет неустойки по договору поставки
Бухучет начисления и оплаты неустойки рассмотрим на конкретном примере.
ООО «Континент» получило от ООО «Веста» товар на сумму 300 000 рублей (в т.ч. НДС ). Компания применяет ОСН. По договору оплата за товар установлена 25 ноября 2017 года, а неустойка за каждый день просрочки равна 0,1% от суммы долга. Оплата от ООО «Континент» поступила только 20 декабря 2017 года, то есть просрочка составила 24 дня. Произведем расчет:
300 000 х 24 х 0,1 = 7 200 рублей.
ООО «Континент» неустойку по договору признало и оплатило.
Рассмотрим проводки, которые должна сделать организация ООО «Континент»:
Д91.2 К76.2 – начислена неустойка по договору;
Д76.2 К51 – неустойка оплачена.
Кроме этого, ООО «Континент» ежемесячно оплачивает налог на прибыль, применяет компания метод начисления. Неустойку в размере 7200 рублей организация вправе включить в состав внереализационных расходов.
Обстоятельства, не позволяющие завершить работу в срок
Если доделать работу вы объективно можете – необходимо найти формальные основания для приостановки работ, направить заказчику уведомление о приостановке и быстрее доделывать работу. Конечный срок работ будет «отодвинут» на количестве дней, пока заказчик устраняет обстоятельства, которые, якобы, не позволяют вам завершить работу.
Такими основаниями могут быть любые основания, не зависящие от воли подрядчика, не позволяющие завершить работу в срок, обстоятельства, которые грозят годности и прочности результата работы, в частности, поименованные в ст. 716 ГК РФ.
В 716 ГК РФ речь идет о непригодности и не качественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации, о неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы.
Собственно ваша обязанность приостановить работу при таких обстоятельствах и вытекает из ст. 716 ГК РФ, просто большинство подрядчиков игнорирует ее или ненадлежащим образом исполняет. Предусмотрено договором, что переписка осуществляется посредством направления писем – пишите письма, не надо звонить заказчикам или сообщать о проблемах не уполномоченным сотрудникам заказчика.
По моему опыту легче всего найти нужные нам обстоятельства в технической документации.
Например, не указаны в технической документации какие-либо работы, но вы понимаете, что из обязательно надо выполнить – уведомляете заказчика о приостановке и просите разъяснить кто будет такие работы выполнять, вы вроде как не обязаны за свой счет.
Или видите, что материала необходимо по факту больше, чем заложено в смете – уведомляете заказчика о приостановке и просите разъяснить, будут ли вносится в техническую документацию изменения или за чей счет дополнительный материал.
Иногда можно воспользоваться тем, что у заказчика нет доказательств передачи вам технической документации – уведомляете заказчика о приостановке работ и просите документацию предоставить. Пока почта идет, дней 5-10 можно «выиграть».
Соответственно письмо о приостановке вы направляете, а работу продолжаете. Маловероятно, что заказчик сможет впоследствии доказать, что работа реально была приостановлена.