Как избежать субсидиарной ответственности номинальному директору
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Как избежать субсидиарной ответственности номинальному директору». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Номинальный, он же фиктивный или подставной, директор – это человек, который заранее знает, что не будет иметь возможности руководить компанией. Собственно, в предложениях типа «Работа номинальным директором» это и не скрывается. От номинала требуется только приличный внешний вид и изредка – присутствие на встречах с партнерами или в госучреждениях.
Мы выбрали 3 аспекта, которые на тот момент нам казались хоть какими-то зацепками.
Первое направление: причинно-следственная связь
Особенность привлечения к субсидиарной ответственности за непередачу документов заключается в том, что сам по себе факт отсутствия у конкурсного управляющего документов организации — еще не повод, чтобы вменить субсидиарку. Нужно доказать причинно-следственную связь между непередачей документов и убытками кредиторов. Например, истец может заявить:
- есть сделки с активами — но без подтверждающих документов эти сделки не выявить и не оспорить;
- у банкрота есть дебиторская задолженность — но нет ни договора, ни акта выполненных работ, ни товарных накладных, а без них дебиторку не взыщешь;
- у должника по балансу числятся товарно-материальные ценности — но какие именно и где их искать? Без первичных документов непонятно.
Если твой оппонент — грамотный юрист, то наличие причинно-следственной связи между непередачей документов и убытками он будет доказывать по бухгалтерским балансам. И пойдёт по одному из двух путей.
1. Возьмёт из налоговой последний баланс компании, посмотрит строки активов, найдёт там более-менее значимые цифры и заявит примерно следующее:
«Вот это всё добро, которое, как утверждает сам банкрот, у него присутствовало на дату подачи бухгалтерского баланса в ИФНС, я найти и взыскать не могу. А значит, кредиторы недополучают денег. Виновато в этом лицо, которое не передаёт мне документы».
2. Если должник к процедуре готовился и последний баланс как следует «причесал», то придраться там не к чему. Тогда грамотный истец берёт предыдущий баланс, опять же смотрит в нём цифры в строках активов, сравнивает их с последним, «причёсанным» балансом и говорит:
«В предыдущем балансе у должника активов было на Х млн руб., а через год уже Y (сильно меньше). Соответственно, активы (дебиторка, товарные запасы, основные средства и так далее) были выведены. Проверить правомерность отчуждения активов без первичных документов я не могу, а значит не могу и оспорить сделки, если они совершались незаконно. Всё это ведёт к невозможности пополнить конкурсную массу и, как следствие, причинению ущерба кредиторам. Налицо связь между действиями контролирующего лица по непередаче документов и убытками кредиторов».
Вот в эту точку мы и решили бить в рамках первого направления работы. Возможности мы увидели в том, что:
- в первоначальном заявлении истца не было чёткого обоснования причинно-следственной связи между непередачей документов и наличием убытков у кредиторов;
- финансовый анализ банкрота, который сделал сам конкурсный управляющий, не выявил подозрительных сделок к оспариванию, и выводы об этом были прописаны однозначно;
- конкурсный управляющий как единоличный исполнительный орган «Авилона» мог самостоятельно запросить информацию о движении денег по банковским счетам компании. Но не сделал этого. Таким образом, он отказался от реализации своих прав по сбору информации по имуществу и сделкам должника.
Для чего компании номинальный директор
Сразу стоит сказать, что для учредителей нет особого смысла прибегать к такому варианту руководства, как номинальный директор. Солидарную ответственность за несостоятельность компании будет нести также реальный собственник бизнеса, как лицо, контролирующее должника.
Но кроме желания уйти от возможной ответственности работа номинальным директором может быть предложена учредителями в следующих ситуациях:
- фактический собственник или руководитель бизнеса не может или не хочет официально управлять организацией (например, у него есть статус госслужащего или дисквалифицированного лица);
- несколько разных предприятий возглавляет один и тот же человек, что является признаком взаимозависимости этих налогоплательщиков и увеличивает налоговые риски;
- фактический руководитель уже управляет другой организацией, и при этом не может или не хочет получать согласие её собственников на параллельную работу по найму в новом ООО;
- необходимо провести дробление бизнеса на несколько мелких фирм, чтобы сохранить налоговые льготы;
- для имитации конкуренции при участии в тендерах и госзакупках нужна компания со «своим» директором.
Что такое субсидиарная ответственность
Термин «субсидиарная ответственность» происходит от латинского subsidiarus, в переводе — «резервный» или «дополнительный». Это означает, что есть основной и дополнительный должники. В бизнесе основной должник — организация. Дополнительные должники — в первую очередь учредители и директор, но не только.
Кредиторами бывают поставщики или покупатели, банки, бюджет, работники компании. Кредитор сначала пытается взыскать средства с основного должника. И только потом, если это невозможно, предъявляет требования к дополнительному.
Порядок применения субсидиарной ответственности отличается при банкротстве, брошенной компании, налогах и кредитах. Рассмотрим ситуации подробно.
ПОРЯДОК ОКАЗАНИЯ ЮРИДИЧЕСКИХ УСЛУГ
- Заказчик после выбора необходимой ему юридической услуги заполняет Онлайн-заказ юридических услуг на веб-сайте Исполнителя.
- Для оказания юридических услуг Исполнителем Заказчик обязуется указать в Онлайн-заказе юридических услуг полную и достоверную информацию для оказания услуг, а также приложить скан-копии документов в хорошем качестве в формате pdf, jpg, doс, rtf в соответствии со списком необходимых документов, указанных в Онлайн-заказе юридических услуг.
- После заполнения Онлайн-заказа юридических услуг на веб-сайте Исполнителя Заказчик производит акцепт настоящей оферты путем полной оплаты стоимости юридических услуг.
- В соответствии с настоящей Офертой Исполнитель приступает к оказанию юридических услуг при одновременном соблюдении следующих условий:
- Заказчик заполнил Онлайн-заказ юридических услуг и произвел акцепт Оферты путем полной оплаты стоимости юридических услуг;
- Указанных в Онлайн-заказе сведений и приложенных документов достаточно для оказания услуг (при недостаточности сведений и/или документов Исполнитель запрашивает у Заказчика дополнительную информацию, на время предоставления дополнительной информации приостанавливается оказание юридических услуг по Онлайн-заказу).
На кого возлагается субсидиарная ответственность?
Любая признаваемая банкротом компания имеет контролирующее должника лицо или несколько таких субъектов. КДЛ могут быть юридическое или физическое лицо, если на протяжении трех лет до возникновения признаков банкротства компании, а также в период времени до подачи в суд заявления у них было право давать должнику распоряжения и указания, которые являются обязательными для исполнения, или иным образом влиять на действия и решения. Именно им грозит привлечение к субсидиарной ответственности. Если иное не доказано, к таким субъектам относятся руководители, ликвидаторы, члены ликвидационной комиссии, управляющие организации, члены исполнительного органа. Кроме того, КДЛ – это любые лица, у которых было право самостоятельно или при согласовании с другими заинтересованными субъектами распоряжаться половиной и более голосующих акций и минимум 50 % долей уставного капитала. Еще одна группа – субъекты, которые вследствие незаконности и недобросовестности управленцев извлекали выгоду из такого поведения.
Что доказывается при защите
Стратегия, как избежать субсидиарной ответственности при банкротстве, выстраивается на основании доводов, опровергающих факты, указанные в заявлении о привлечении к субсидиарной ответственности. Важно опровергнуть каждый пункт и доказать, что:
- все заключенные сделки имели экономический смысл и обусловлены принципом целесообразности;
- поведение руководства было добросовестным, в интересах компании;
- все деньги и ресурсы тратились по целевому назначению на первостепенные статьи расходов; не было факта использования денег компании в личных целях;
- утраченные или поврежденные документы стали таковыми по объективным причинам, и лицо в силу обстоятельств еще не успело их восстановить;
- предпринимались все возможные действия для проверки контрагентов.
Нет! Я на это не подписывался!
Кодекс о банкротстве позволяет кандидатам уменьшить размер субсидиарной ответственности или полностью освободиться от нее. Верховный суд отметил лишь возможность снижения ответственности назначенного управляющего (статья 6 постановления Верховного суда от 21. 12.
2017 № 53 «О некоторых вопросах регулирования ответственности должника», статья 6 «Банкротство»). Такого подхода придерживается большинство судов.
Пример из практики.
Суд отметил, что законом не предусмотрено освобождение назначенного директора от субсидиарной ответственности. Номинальное имущество может быть принято во внимание для определения размера ответственности исходя из того, насколько уведомление способствовало восстановлению прав кредитора (решение по делу № А73-16240/в Дальневосточном округе от 04. 08.
2021, 2017).
В нашей практике есть примеры полного освобождения от ответственности. Суды при их обосновании учитывают закон, а не весь лучший советский.
Пример из практики.
Суд снял ответственность с менеджеров, которые были кандидатами на пост директора. Он постановил, что довод конкурсного кредитора о том, что Кодекс о банкротстве не предусматривает полного освобождения назначенного ответственного руководителя, является необоснованным. Бывший директор не принимал никаких существенных решений в отношении должника, не имел доступа к его документам, не мог обеспечить надлежащее функционирование системы управления и не имел никакого отношения к управлению финансово-хозяйственной деятельностью.
Как номинальному директору избежать ответственности?
Самый верный способ — не становиться директором в компании, которой вы не собираетесь управлять. Если этот совет запоздал, то читайте дальше.
От уголовной ответственности номинального директора могут спасти сроки давности привлечения к ответственности. По статьям, связанным с регистрацией компании эти сроки составляют всего 2 года. Если номинального директора не привлекли к ответственности за этот срок, то уже и не привлекут — срок вышел.
Труднее с п.2 ст.173.1: срок давности преступления — 6 лет. Уменьшить размер наказания в уголовном деле можно с помощью механизмов, описанных в уголовном кодексе: деятельно раскаиваться (то есть рассказать следователю всю известную информацию о работе компании и реальном владельце). Это же спасёт номинала от субсидиарной ответственности.
Или вы можете обратиться к нам за консультацией, на которой мы расскажем свой положительный опыт, где нам удалось убедить следователя в невиновности нашего клиента.
Зачем компании формальный (номинальный) директор?
Учредители могут привлечь формального (номинального) директора по разным причинам. Например:
- фактический собственник компании не вправе руководить компанией открыто (он дисквалифицирован или является госслужащим);
- надо избежать признака взаимозависимости между компаниями, управляемых одним человеком для исключения налоговых рисков;
- для сохранения специального режима налогообложения (УСН) необходимо раздробить одну крупную компанию на несколько небольших;
- с целью победы в госзакупках одной компании нужно создать видимость участия независимых друг от друга компаний, которые подают разные ценовые предложения, выше, чем у основной организации.
Ограничение полномочий номинального директора
Собственники ограничивают полномочия номинального директора разными способами:
- указывают в уставе ограничение суммы сделки, которую он может совершать без одобрения участников,
- генеральная доверенность оформляется на другое лицо,
- формальному директору ограничивают доступ к банковским счетам компании, ее печати и документации.
Функции и предназначение фиктивного руководства
Во время приёма на «должность» кандидату объясняют его полномочия и обязанности.
Одним из наиболее важных пунктов устного соглашения является разграничение имущественных прав и притязаний. Если подразумевается владение руководителя определённой долей собственности предприятия, то номинальный директор подписывает отказ от прав на распоряжение данным имуществом и получение прибыли от него.
Так, Иванов согласился на фиктивную руководящую должность в ООО «Миллион». Согласно уставу фирмы, он имеет право принимать решения от имени предприятия. На деле же он подписывает документы, согласно которым все имущественные права аннулируются, а все действия, связанные с принятием решений, становятся подотчётны Петрову (реальному учредителю и руководителю ООО «Миллион»). Иванов не имеет ни фирменных печатей, ни данных о расчетном счёте компании.
Оптимизация налоговой нагрузки и разграничение ответственности
Ответственность за создание «фирмы-однодневки» может быть принесена на номинального директора компании. Но зачем номинальному директору такой риск и как избежать уголовной ответственности за подобные действия?
Один из способов избежать ответственности в ситуации с созданием «фирмы-однодневки» — это использование принципа субсидиарной ответственности. Субсидиарная ответственность означает, что директор компании может нести ответственность лишь в пределах своей полномочной сферы деятельности. Таким образом, номинальному директору будет сложно доказать свою личную причастность к созданию «фирмы-однодневки», если он не принимал активного участия в ее операционной деятельности.
Кроме того, важным аспектом в оптимизации налоговой нагрузки и разграничении ответственности является правильное оформление документов компании. Номинальным директорам рекомендуется внимательно изучать все документы, которые им предлагается подписать, и быть в курсе основных операций компании.
Также для снижения рисков связанных с ответственностью за создание «фирмы-однодневки», номинальному директору следует придерживаться принципа добросовестности и действовать в соответствии с законодательством. Он должен быть осведомлен о целях и виде деятельности компании, участвовать в ее управлении и контролировать финансовую деятельность. В случае обнаружения неправомерных действий, следует принять меры для их прекращения и своевременно обратиться в компетентные органы.
Преступные действия номинального директора и их последствия
Номинальный директор — это лицо, которое фигурирует на руководящей должности в организации, но фактически не осуществляет управленческие функции. Однако, к сожалению, некоторые номинальные директора могут использовать свое положение для совершения преступных действий.
Зачем такой директор нужен? Обычно компания нанимает такого человека с целью избежать полной ответственности за свои действия. Номинальный директор используется как своеобразная «фишка», позволяющая компании сокрыть свое настоящее руководство и избежать уголовной и гражданской ответственности.
Однако, когда такие преступные действия номинального директора раскрываются, последствия для компании могут быть крайне серьезными. В первую очередь, номинальный директор может нести уголовную ответственность за преступления, совершенные в рамках компании. Это может быть, например, мошенничество, совершенное с использованием юридического лица.
Кроме того, компания может нести субсидиарную ответственность за действия номинального директора. Это означает, что пострадавший субъект имеет право требовать возмещения убытков не только от самого директора, но и от компании. Это может привести к серьезным финансовым потерям и даже банкротству организации.
В заключение, преступные действия номинального директора имеют серьезные юридические последствия для компании. Поэтому важно тщательно подбирать кандидатов на должность номинального директора и обеспечивать контроль над их действиями, чтобы избежать уголовной и субсидиарной ответственности.
Нет! Я на это не подписывался!
Закон о банкротстве позволяет номинальному директору уменьшить размер субсидиарной ответственности или полностью освободиться от нее. Верховный суд указывает только на возможность уменьшения ответственности номинальных директоров (п. 6 постановления Пленума ВС от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве»).
Этого подхода придерживается большинство судов.
Пример из практики.
Суд указал, что закон не предусматривает возможности освобождения от субсидиарной ответственности номинального руководителя. Номинальный статус может быть учтен при определении размера ответственности исходя из того, насколько раскрытие информации помогло восстановить права кредиторов (постановление АС Дальневосточного округа от 04.08.2021 по делу № А73-16240/2017).
В нашей практике есть примеры полного освобождения от ответственности. При обосновании суды учитывают закон, а не пленум ВС.
Пример из практики.
Суд освободил нашего доверителя — номинального директора от ответственности. Он признал несостоятельной ссылку конкурсного кредитора на то, что банкротным законодательством не предусмотрена возможность полного освобождения номинальных руководителей от ответственности. Бывший руководитель не принимал ключевых решений в отношении должника, не имел доступа к его документам, не мог обеспечить надлежащую работу системы управления и не имел отношения к руководству финансово-хозяйственной деятельностью.
Похожие записи: